Программа для ЭВМ (ст. 1261 ГК РФ) — выраженная вовне в объективной форме совокупность данных и сочетаний этих данных (команд), которая используется для реализации компьютером или иной электронно-вычислительной машиной той или иной функции.
Программа включает в себя различные компоненты, ключевым из которых считается код. Помимо него, в процессе разработки или функционирования программного обеспечения могут быть использованы или созданы следующие объекты:
Все эти компоненты можно защитить разными способами — как отдельный элемент и как составляющая компьютерной программы.
Согласно п. 1 ст. 1259 ГК РФ программное обеспечение охраняется по принципам, применимым для объектов авторского права, к таким объектам законодательство относит и базы данных.
Гражданский кодекс проводит при этом аналогию между литературными произведениями и программами для ЭВМ — для создания обоих объектов авторы или разработчики используют определенный язык или несколько языков (в том числе языке программирования), основная составляющая — текст либо в буквенном, либо в машиночитаемом выражении.
В связи со схожестью в создании произведений и компьютерных программ законодательство и приравнивает данные объекты друг к другу в части защиты прав. Авторские права на программы охраняются аналогично правам на литературные произведения: романы, повести, рассказы.
Авторское право появляется у автора в момент создания им объекта творческого труда, будь то произведение или компьютерной программы, и в этом плюс такой формы защиты. Программу для ЭВМ можно регистрировать сразу после создания или позднее, а можно и не регистрировать совсем — авторское право от этого не исчезнет, программу лишь будет сложнее коммерциализировать и защитить от незаконного копирования.
Не имеет значения, начали ли вы продавать права на программу для ЭВМ, написали ли о ней на сайте или записали ли ее на диск или другой материальный носитель. Авторские права не зависят от способа и места фактического хранения самой программы, главное, что исходный код уже написан.
В соответствии со ст. 1257 ГК РФ автором программы признается только физическое лицо, непосредственно участвовавшее в ее создании, приложив свои творческие усилия.
В ГК РФ установлена и презумпция авторства — тот, кто указан в качестве автора на оригинале или экземпляре произведения, считается его автором, пока кто-то другой в суде не доказал обратное.
Конечно, в эпоху активного развития ИТ-компаний программы для ЭВМ обычно создает не один человек, а целая команда соавторов.
Важно, что авторами и соавторами могут быть только люди, непосредственно создающие программу. Если кто-то оказывает техническую помощь авторам, например, пишет документацию, считает бюджет, рисует чертежи или даже руководит деятельностью авторов, творчески не участвуя процессе, он соавтором не считается. Об этом прямо говорит Верховный суд РФ в п. 83 постановления Пленума от 23.04.2019 № 10.
В последнее время все чаще поднимается вопрос авторства в отношении компьютерных программ, разрабатываемых с использованием искусственного интеллекта (ИИ). Могут ли авторские права принадлежать такому ИИ?
В мире существует два противоположные точки зрения на этот счет — те, кто считает, что сама по себе программа на ЭВМ, которой и является ИИ, не может быть автором другой компьютерной программы, и те, кто считает, что стоит наделять ИИ авторскими правами.
Пока в законодательствах разных стран мира, в том числе в России, принята консервативная точка зрения — автором программы для ЭВМ может быть только человек или группа людей. Ни животные, ни другие компьютерные программы правами не наделяются. Отчасти это связано с примитивным уровнем развития ИИ на сегодняшний день и со спорами в отношении того, может ли компьютерная программа вносит именно творческий вклад, может ли быть субъектом права. Также неясно, как программа для ЭВМ будет своими правами распоряжаться — как будет использовать и защищать их.
Поэтому даже если в разработке компьютерной программы принимал участие ИИ, рекомендуем в качестве автора в любом случае указывать физическое лицо. Так вы значительно упростите себе жизнь и последующую реализацию прав на программу.
К ним относятся программы, создаваемые работниками в соответствии с требованиями работодателя по его заданию. Такая разработка осуществляется ими в пределах обязанностей по трудовому договору и должностной инструкции.
Авторские права на служебные произведения в любом случае принадлежат работникам, а исключительные права они могут передать работодателю. Но за такую передачу прав следует определить и выплатить работнику вознаграждение.
Передача исключительных прав означает, что работодатель вправе продавать экземпляры компьютерных программ, предоставлять третьим лицам лицензии на использование программного обеспечения, получать доход, модифицировать, адаптировать и иными способами использовать программы для ЭВМ.
Чтобы избежать споров с работниками по поводу исключительных прав, нужно грамотно оформлять разработку через служебные задания, акты об их исполнении, ввод ПО в эксплуатацию. Заключайте с работниками отдельные соглашения или дополняйте трудовой договор условиями, на которых работодателю передаются права на разработанное программное обеспечение. И не забывайте указать, как выплачивается вознаграждение.
Если программа для ЭВМ создается в соответствии с договором авторского заказа, рекомендуем добавить в такой договор отдельное условие о переходе исключительных прав — а именно о том, что такие права переходят к заказчику. Если данное условие в договор не включено, исключительные права на программное обеспечение согласно п. 2 ст. 1288 ГК РФ по умолчанию остаются у разработчика.
Если вы заключили договор подряда, вы как заказчик находитесь в более выгодном положении — по умолчанию (п. 1 ст. 1296 ГК РФ) права на разработанное программное обеспечение принадлежат вам.
Но подумайте, хотите ли вы, чтобы разработчик имел право самостоятельно использовать программу, которую он создал по вашему заданию. Если не хотите, прямо пропишите это в договоре (п. 2 ст. 1296 ГК РФ).
Программы для ЭВМ охраняются и международным правом, и национальными законодательными актами, принятыми во исполнение международных конвенций.
Основные международные акты — Бернская конвенция по охране художественных и литературных произведений, Договор ВОИС по авторскому праву, Соглашение по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (ТРИПС).
Бернская конвенция — базовый основополагающий источник защиты авторских прав. Но во время ее подписания программ для ЭВМ как таковых еще не существовало. Бернская конвенция регулирует только порядок охраны авторских прав на литературные произведения.
Соглашение ТРИПС и Договор ВОИС со ссылкой на Бернскую конвенцию устанавливают охрану авторских прав на программное обеспечение по аналогии с правами на произведения литературы.
Логику такого подхода мы описывали ранее. Программа состоит, в основном, из исходного кода, выраженного в объективной форме, что приближает ее по структуре и форме к произведению, также состоящему из исходного текста. Разница только в используемых языках и в том, может ли язык воспринять электронно-вычислительная машина.
В 50-х годах 20 века, когда программы для ЭВМ только начали появляться, рынка исключительных прав не было, и разработчиками программ для ЭВМ были, в основном, крупные предприниматели. В их интересах было, в первую очередь, защитить уникальность своей программы и сделать так, чтобы конкуренты аналогичные программы не разрабатывали. Тогда программы для ЭВМ защищались через патенты.
Но с развитием рынка и появлением все большего числа как самих ЭВМ, так и программного обеспечения для них, стало ясно, что защита через патенты перестала удовлетворять интересам разработчиков. Программы для ЭВМ теперь все меньше соответствовали критериям новизны, то есть примерно повторяли своих предшественников, и не представляли собой в 100% неочевидные изобретения.
Тогда Всемирная организация интеллектуальной собственности (ВОИС) предложила охранять компьютерные программы как особый продукт, смешивая нормы авторского и патентного права. Предложение не вызвало энтузиазма у всех тех же разработчиков, не желающих делиться своими наработками с конкурентами.
Первыми нашли решение проблемы США, приняв в 1980 году поправки в Закон об авторском праве, которые позволяли охранять программное обеспечение по правилам, уже существовавшим для литературных произведений. За США последовали и другие страны — так компьютерные программы стали объектом авторских прав во Франции и Великобритании. Сейчас такой подход универсален для многих стран и подтвержден международными договорами.
Ст. 1261 ГК РФ прямо указывает, что основные компоненты программы для ЭВМ — это исходный текст и объектный код, но ни одно из этих понятий не разъясняет.
Термин «исходный текст» в законодательстве больше не встречается, но существует схожее понятие «исходный код», которое определяют сразу два ГОСТа — ГОСТ Р 54593-2011 и ГОСТ Р 51904-2002.
Детальное описание сущности исходного кода содержит более ранний ГОСТ. В соответствии с п. 3.19 ГОСТ Р 51904-2002 это код, написанный на исходном языке программирования (язык ассемблера и/или язык высокого уровня), в машиночитаемой форме.
Путаница в терминах «исходный код» и «исходный текст» могла возникнуть из-за неточного перевода Соглашения ТРИПС либо в связи с тем, что указание на исходный текст более явно показывает близость программы для ЭВМ к произведениям, ее текстовую природу.
Код, выраженный в объективной форме на каком-либо материальном носителе, — это программа в формате, доступном для чтения и понимания людьми. Но чтобы запустить программу, которую описывает код, и чтобы эту программу по назначению смогли применять пользователи, исходный код нужно перевести в объектный, то есть сделать исполняемым.
Гражданское законодательство не содержит определения объектного кода, но, как и в случае с исходным кодом, он упоминается в ГОСТ Р 51904-2002.
В ГОСТе термин встречается дважды и определяется как:
Таким образом, объектный код – это исходный код, который видоизменен и переведен в форму, которую способен распознать компьютер. Код именно в такой форме нужен для запуска компьютерной программы и ее эксплуатации по назначению.
Это картинки, видеофайлы, звуковой ряд, которые пользователь видит, работая с программой. Эти отображения можно защитить и в качестве отдельных компонентов через получение патента, но только если они обладают определенными признаками. Так, например, можно защитить дизайн интерфейса путем патентования его как промышленного образца.
Это файлы, элементы кода и другие объекты, которые использовались или создавались в процессе разработки программного обеспечения. Отдельно они не используются, но разработчик в любом случае является их автором, поскольку создал эти объекты своим творческим трудом.
Без написания алгоритма и разработки технических решений функционирование компьютерных программ невозможно и не имеет практической ценности. Несмотря на это, авторское право охраняет исходный код программы, то есть ее форму.
Алгоритмы и технические решения можно защищать с помощью других инструментов — патента на изобретение, но при условии соответствия такого алгоритма требований к предоставлению патентной охраны.
П. 5 ст. 1259 ГК РФ прямо указывает на то, что авторское право не относится к идеям, методам, концепциям. Для того, чтобы идея стала объектом авторского права и получила охрану, ее необходимо выразить в письменной, звуковой, визуальной или иной форме.
Язык программирования признается не отдельным объектов охраны, а скорее инструментом, с помощью которого создаются компьютерные программы. Здесь работает прямая аналогия с литературными произведениями — языки, на которых написаны романы, рассказы или повести, объектами авторских прав также не являются.
Чтобы защитить название компьютерной программы, рекомендуем зарегистрировать его в качестве товарного знака, особенно если вы собираетесь предоставлять права использования программного обеспечения на коммерческих условиях или иным образом зарабатывать на своих программах для ЭВМ.
Чтобы подтвердить права авторства на компьютерные программы, можно:
Согласно п. 4 ст. 1259 ГК РФ автор программы для ЭВМ считается таковым с момента создания программы, регистрация необязательна.
Но несмотря на это в документальном подтверждении авторских прав на программу для ЭВМ есть свои преимущества:
Порядок регистрации Роспатент подробно объясняет в административном регламенте и в руководстве для заявителей.
Заявка подается:
Заявка состоит из двух блоков – заявление с приложениями и депонируемые материалы. Подробные требования к заполнению заявки утверждены приказом Минэкономразвития, описываем коротко ключевые моменты.
1. Заявление:
1.1. Вместе с заявлением вы подаете:
2. Депонируемые материалы
Это ключевая часть заявки, индивидуализирующая программу для ЭВМ и описывающая ее отличия от других программ. Материалы включают в себя исходный код или его фрагмент, аудиовизуальные отображения программы, если они есть, подготовительные материалы и реферат.
Ограничений по объему депонируемых материалов нет – можно предоставить весь исходный код программы или выбрать именно ту часть кода, которая лучше всего идентифицирует вашу программу.
Обязательно предоставить только исходный код и реферат, остальные компоненты направляются по желанию и скорее дополняют для экспертов представление о вашей программе.
К реферату Роспатент предъявляет более жесткие требования (п. 30 приказа Минэкономразвития):
После того, как заявка подана, Роспатент принимает ее и регистрирует в течение максимум 5 рабочих дней.
После регистрации в течение максимум 10 рабочих дней проверяется, правильно ли заявитель уплатил госпошлину.
Размеры госпошлины (п. 1 ст. 333.30 НК РФ)
В соответствии с п. 1 ст. 333.30 НК РФ за регистрацию программы потребуется заплатить:
Если с госпошлиной все в порядке, то заявку начинают проверять эксперты уже по сути на соответствие требованиям законодательства. Максимальный срок проверки - 40 рабочих дней.
Если экспертам не хватает информации и материалов в заявке для принятия решения, они могут направить заявителю запрос о предоставлении дополнительных сведений, максимальный срок ответа на запрос – 3 месяца. При направлении дополнительного запроса срок проверки продлевается на 3 месяца + 20 рабочих дней максимально.
Если по итогам проверки решение положительное, программу для ЭВМ:
Подробно порядок оказания услуг описан в Административном регламенте от 05.04.2016 №210.
В зависимости от серьезности нарушения и от выбранного вам способа защиты прав нарушителя можно привлечь к разным видам ответственности:
Перед тем, как подавать иск о возмещении убытков или взыскании компенсации, правообладатель должен направить нарушителю претензию с требованием прекратить незаконное использование программного обеспечения. Досудебный порядок урегулирования споров об убытках и компенсации обязателен, если обе стороны – ИП или юридические лица (п. 5.1 ст. 1252 ГК РФ).
На то, чтобы прекратить незаконное использование ПО и удовлетворить претензию, нарушителю дается 30 дней, после чего правообладатель может обращаться в суд.
Составлением претензий и описанием нарушений обычно занимаются юристы, специализирующиеся на защите интеллектуальных прав.
Правообладатель программного обеспечения, права которого нарушили, может выбрать один из способов возмещения ущерба:
Авторские права на программное обеспечение обычно нарушаются одним из следующих способов:
Исходя из пп. 9. п. 2 ст. 1270 ГК РФ, модификация — любые изменения компьютерной программы, в том числе ее перевод на другой язык программирования.
Процент изменения кода, показывающий, что модификация может считаться незаконной, законодательно не установлен. Исходя из практики наших юристов, обычно уже 70% совпадений в исходном коде программ может служить доказательством плагиата и поводом требовать компенсацию за нарушение прав.
По общему правилу, нарушение авторских прав доказывается с помощью судебной экспертизы, в каждом случае решение индивидуально.
На экспертизу направляется код правообладателя, зарегистрированный в Роспатенте, и код программы ответчика. Если правообладатель может передать на экспертизу только само программное обеспечение ответчика, а к исходному коду доступа не имеет, необходима компиляция программы ответчика, ее осуществляют эксперты.
Эксперты проводят сравнительный анализ исходных кодов программ, чтобы обнаружить участки кода, которые совпадают по компонентному составу, количеству, а также отвечают за схожий функционал программы.
Изменение исходного кода исходя из практики по итогам экспертизы признается незаконной модификацией в том числе, если:
Поскольку споры по защите авторского права на компьютерные программы практически невозможно разрешить без привлечения экспертов, зачастую возникают сложности с защитой прав. Сложности вызваны недоступностью кода программ ответчика и тем, что такой код не всегда поддается декомпиляции.
Однако есть и успешные случаи судебной защиты прав.
Так, например, ООО «1С» обратилось в суд с требованием о взыскании компенсации за модификацию программного обеспечения, которая, по мнению правообладателя, была совершена с нарушением закона. ООО «1С» для защиты исходного кода своих программ для ЭВМ использовало специально разработанный инструмент — ключ аппаратной защиты HASP. Любое использование программ правообладателя без данного ключа считается не соответствующим правилам использования программного обеспечения, а попытки замены ключа признаются незаконной модификацией самой компьютерной программы.
Ответчик на своих технических средствах использовал программу истца без ключа защиты, это и привело к выявлению нарушения прав и подаче искового заявления.
По итогам анализа обстоятельств дела суд отметил, что модификацией признается любое изменение компьютерной программы, кроме адаптации. Под адаптацией понимаются изменения, которые осуществляются только, чтобы обеспечить работоспособность программного обеспечения на конкретном оборудовании или под управлением конкретных программ пользователя.
Ключ HASP был установлен правообладателем в программу для ЭВМ в целях защиты от незаконного копирования. Соответственно, тот факт, что ответчик использовал программное обеспечение без данного ключа, и подтверждает незаконное использование программы и говорит о нарушении прав ООО «1С».
Авторские и исключительные права на программное обеспечение защитить нелегко — требуется глубокий уровень экспертизы как на стадии досудебной защиты, так и при подготовке и подаче документов в суд.
Специалисты сервиса Brand-Search.ru регулярно сталкиваются с различными спорными ситуациями в сфере защиты авторских прав, могут помочь и с регистрацией прав, и с их последующей защитой, а также осуществляют первичные консультации, объясняя, как, зачем и почему стоит регистрировать права на программы для ЭВМ, рассказывают о порядке и способах защиты прав.
Партнеры Brand-Search.ru — это опытные юристы, специализирующиеся именно на IT-продуктах. Какой бы вы способ защиты или регистрации прав вы ни выбрали, Brand-Search.ru всегда к вашим услугам.
Лучший способ защиты поможем определить на консультации бесплатно.
Подпишитесь на новостную рассылку
Актуальная информация по интеллектуальной собственности